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| 如何阅读英文合约1 | |||||
作者：佚名 魔鬼学习来源：本站原创 点击数： 更新时间：2006-11-29  |
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说，外国人总是不比中国人，中国人最讲「诚信」了，做生意拍拍胸脯一句话就包在我 身上，签约、盖章做什么？ 这个说法在今天还成不成立，或者古代到底是不是真的这样，由于作者并无纵横古今中 外的生活经验，不敢表示任何意见。我们要说明的，是英文合约的规模老是看起来比中 文合约庞大，可能有其法学历史上的原因，那就是英美法系的本质：「不成文法」。 英美法学基本上架构在自古以来发生的一个个案例，所谓的"case law"就是指这种背 景，与我们所熟悉大陆法系的"statutory law"，法律成文化的传统很不一样。虽然现 在采取英美法系的国家，也已经进行许多法律的成文化工作，但是规模仍然不及大陆法 系国家，并且许多成文化法规也仅限于宣示或参考的性质（例如美国American Law Institution所编撰的Restatement，虽然越来越常被法官引用，但是却没有一定的法律 拘束力）。英美社会里人与人的各种权利义务关系既然比较欠缺这些成文的法规作为依 据，自然就比较需要运用所谓的「私法自治原则」，把可能产生疑义的问题一股脑全部 写进私人合约里面了，以免因一时「偷懒」少写了一两个字，造成无穷无尽的后患。 针对英文合约篇幅冗长的特色，作者要说明以下几个概念，希望能够稍微减轻你的负担 与痛苦： 1.妥善利用条款标题：如果合约里的每个条款前面都有加上标题，阅读的负担可说减少 了一大半。尤其你手中拿着这本书，可以利用第壹编之肆「英文合约的结构」先把合约 支解成四大部份，其中主文的部份又可以再依照第贰编的内容作更细的分类。把一件大 工程分割成好几个小部份，从人类心理学的角度来看，应该容易接受得多。万一合约撰 写人没有加标题，也建议读者尽量尝试自己作注记，应该对合约的掌握与理解有很大的 帮助。 2.一个条款只规范一项权利义务关系：合约的最小单位是「条款」（clause）。英文合 约使用的单位可能有"article"、"section"、"paragraph"，甚至还可以分 "sub-section"、"sub-paragraph"等等。但是基本上一个段落应该就是一个"clause"， 严谨的合约撰写人应该遵守「一个clause只规范一项权利义务关系」的原则。所以如果 能够找到每个clause要规范的这一个法律关系，标示出来，也对阅读合约大有帮助。 3.定义条款与附件的处理：规模庞大的合约里，定义条款与附件很可能占去可观的篇 幅，但是在首次阅读合约的时候，这两部份可能都是可以暂时被忽略的。详细的处理办 法，请参阅第贰编之伍「定义条款」、拾陆「合约的附件」以及第参编之拾柒「将本文 及附件分开处理」等合约阅读技巧。 二、永远等不到的句点 「子句」是中学英文文法教材里的一大重点，也是英文作为一种语文比较特殊的地方， 中文里面似乎没有真正可以相比拟的概念。英文合约里就大量地展现了英文的这个特 色，在复杂的法律关系中，可以用一连串的子句，让一个句子长得让人受不了，让人一 边阅读那没完没了的句子，一边不禁咒骂那小小的句点为何还不出现在眼前。 这时候除了像高中时代一样，细心分析各个子句间的关系，寻找条款的规范要点究竟何 在以外，大概也没有什么其它的法宝了。但是要告诉读者的是，这种子句堆砌的合约撰 写方式，事实上早就已经过时了，合约是拿来实际运用的，而非用来吓人或卖弄的，律 师站在服务的角度，写出手的东西应该以客户与对造能够了解为基础，才能进一步进行 谈判的工作。因此如果你的确因为文字结构的复杂而造成理解上的困扰，大可以直接请 教撰写合约的人，甚至大方地要求他做适当的修改。 三、奇奇怪怪的单字 最后要谈的这个部份，应该是很多初次接触英文合约的人感同身受的，那就是英文合约 里老出现一些似曾相识，看起来不太难，但放在句子里面又不知道怎么解释的单字。例 如"whereas"、"hereby"、"thereto"、"in witness whereof"，乖乖查完字典，常常还 是不太懂。有时候把这些字拿掉，好象对整个条款也没有什么影响，但是有时候因为卡 在这些单字上面，就抓不到合约条款的意思，或意思整个都不一样了。 英文合约里的这些传统用语，有些是为了避免重复，让文字精简一点，例如"hereto"、 "thereof"、"the same"等等，都属于这类的用语。因为它们的功用是在代替一些前面 已经提过的概念，因此对权利义务关系来说很重要，不可以被忽略，本编下一节「英文 合约的传统用语」就要说明如何正确地解读这些单字，找出它们所代表的意义。 另外一些传统用语，则是像中文里面的「文言文」一般，有很多没有意义的虚字，或者 仅是合约里的「制式」用语，对当事人的权利义务关系没有重大的影响，例如中文合约 的最后一句话通常会说「恐口说无凭，特立此约为证」，这句话不写进合约里，也不会 有什么关系。而英文合约的最后则通常出现"IN WITNESS WHEREOF, ..."的字样，来表 示类似的意思。本书将于介绍各种条款时，于适当的地方一并整理这些用语，增加读者 对他们的认识。 事实上，在以英文为主要语言的国家当中，律师们对于这些传统用语大多已经抱持负面 的态度，不少人用"archaic"（古老、过时、不适用）这种字眼来形容，表示应该用白 话、一般人可以接受的字句来代替。不过这终究属于比较新的主张和趋势，目前几乎所 有在台湾可以接触到的英文合约，都仍然掺杂有大量的这些传统用语，因此对它们作一 定程度的了解，还是十分重要的。 英文合约的传统用语 英文合约里包含大量古老的制式用语，成为初次接触者的困难之一，已如前述。本节尝 试在进入各种一般性主文条款的介绍之前，将最常出现的这些传统字眼依理解之难易程 度分成两类做说明及举例，等于是一个准备工作，希望尽可能降低它们对读者阅读的阻 碍，让读者的注意力能及早集中在合约的实体权利义务关系规范上，而不再被这些传统 的语句所困扰，以免减缓认识英文合约的进度。 第一类："here"＋介系词 第一类以"here"开头，后面再加上一个介系词的传统用字，在英文合约里经常可以看 到，大概包括"hereunder"、"hereto"、"hereby"、"hereof"、"herein"等等这几个 字。依照作者的看法，这是比较容易处理的一类，因为只要读者记住一个简单的原则： 「"here"＋介系词 = 介系词＋"this agreement"」，就几乎可以解读所有的第一类用 语了。以下来详细看看这个原则的运用情形。（注意："hereinafter"在定义条款中用 来表示「以下简称...」的意思，虽然也用"here"为前缀，但与这里所说的传统用语无 |
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